案例

李某2015年2月1日到某物流公司工作，崗位為司機(jī)，雙方未簽訂勞動(dòng)合同，口頭約定李某的月工資為人民幣4000元，每月月底發(fā)當(dāng)月工資。2015年3月31日李某要求公司給他加工資，公司未同意，于是，

李某在當(dāng)天領(lǐng)取工資后，口頭提出不干了，從2015年4月1日起就未到公司上班，公司多次要求李某到公司辦理離職手續(xù)，但李某置之不理。李某于2015年6月1日申請(qǐng)仲裁，訴稱：自己主要開車到外地送貨，經(jīng)常連續(xù)幾天工作，沒(méi)有休息，公司不支付加班費(fèi)。而且公司從2015年4月1日就讓自己待崗未發(fā)放工資。

為此，要求:

1.與某物流公司解除勞動(dòng)關(guān)系，某物流公司支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣1000元，并加付50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金500元;

2.某物流公司支付拖欠2015年4月、5月的工資人民幣8000元及25%的賠償金2000元;

3.某物流公司支付2015年2月至5月未訂立勞動(dòng)合同的賠償金4000元。

4.某物流公司支付2015年2月、3月期間的加班費(fèi)2000元。

某物流公司在庭審過(guò)程中辯稱：

1.雙方未簽訂勞動(dòng)合同是事實(shí)，但公司從2015年4月開始已經(jīng)與職工訂立了勞動(dòng)合同。

2.李某的工作是司機(jī)，執(zhí)行的是不定時(shí)工作制，不存在加班問(wèn)題。 3.2015年3月31日李某要求公司給他加工資，公司未同意，于是，李某在當(dāng)天領(lǐng)取工資后提出不干了，從2015年4月1日起就未到公司上班，公司多次要求李某到公司辦理相關(guān)解除勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)，但李某置之不理。李某自己提出辭職，不存在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以及2015年4月、5月的工資問(wèn)題。

仲裁結(jié)果

雙方達(dá)成一致：

1、雙方勞動(dòng)關(guān)系自2015年5月31日解除;

2、某物流公司支付李某一個(gè)月未訂立勞動(dòng)合同的工資2000元及2015年4月和5月生活費(fèi)1022元;

3、李某放棄其他申訴請(qǐng)求。

案件評(píng)析

1、本案涉及勞動(dòng)者不辭而別、雙方未辦理解除勞動(dòng)關(guān)系手續(xù)的問(wèn)題，也是企業(yè)經(jīng)常遇到的問(wèn)題之一。雖然此案在仲裁庭結(jié)案，但其中涉及的解除勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)及勞動(dòng)者不辭而別的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題需要引起足夠的關(guān)注。

2、用人單位或勞動(dòng)者在解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)履行以下手續(xù)：

1) 用人單位與勞動(dòng)者解除合同時(shí)，應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第36、39、40、41 條規(guī)定，其中用人單位依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第40、41條的規(guī)定與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，還應(yīng)提前30天書面通知?jiǎng)趧?dòng)者，如用人單位沒(méi)有履行提前告知的義務(wù)，則需要按照員工上月工資的標(biāo)準(zhǔn)支付一個(gè)月的工資作為代通知金。同時(shí)用人單位還應(yīng)按照《勞動(dòng)合同法》第50條1款的規(guī)定，在解除勞動(dòng)合同時(shí)向勞動(dòng)者出具解除勞動(dòng)合同的證明。

2) 勞動(dòng)者與用人單位解除合同時(shí)，應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第36、37、38條規(guī)定為法律依據(jù)，其中勞動(dòng)者根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第37條與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)提前30天書面通知用人單位。同時(shí)，勞動(dòng)者還應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》第50條第2款的規(guī)定，在勞動(dòng)合同解除前與用人單位辦理工作交接。

3、雖然法律明確規(guī)定了解除勞動(dòng)勞動(dòng)合同的相關(guān)手續(xù)，但是在實(shí)踐中還是有員工一走了之不履行任何手續(xù)，如果企業(yè)不能在這種情況下與員工確定勞動(dòng)合同的解除時(shí)間，則存在像本案這種情況：?jiǎn)T工在不辭而別一段時(shí)間后，以用人單位未出具解除勞動(dòng)合同的證明

為由主張仍與公司存在勞動(dòng)關(guān)系，并要求公司支付此段時(shí)間內(nèi)的工資或基本生活費(fèi)。那么，勞動(dòng)關(guān)系是否在員工不辭而別時(shí)解除呢? 對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》第1條的規(guī)定，“因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。”也就是說(shuō)，勞動(dòng)關(guān)系解除時(shí)間以勞動(dòng)者主張的時(shí)間為準(zhǔn)，如果用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系通知的時(shí)間，則要像本案一樣承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

4、目前存在爭(zhēng)議的問(wèn)題是，勞動(dòng)關(guān)系的解除是否以勞動(dòng)關(guān)系解除或終止通知書為唯一證明標(biāo)準(zhǔn)呢?有觀點(diǎn)認(rèn)為，除勞動(dòng)關(guān)系解除或終止通知外，勞動(dòng)者提交的辭職書、離職轉(zhuǎn)單等均可以證明雙方勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)事實(shí)解除，且還可以結(jié)合勞動(dòng)者近期是否到公司工作，是否已在其它單位就業(yè)等方面來(lái)斷定雙方勞動(dòng)關(guān)系是否解除。但妥善起見(jiàn)，建議企業(yè)按照法律程序向員工發(fā)出勞動(dòng)關(guān)系解除通知書，以避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

5、對(duì)于員工不辭而別，企業(yè)到底如何應(yīng)對(duì)呢?實(shí)務(wù)操作中，可按照北京市勞動(dòng)局《關(guān)于終止、解除勞動(dòng)合同有關(guān)問(wèn)題處理意見(jiàn)的通知》(京勞辦發(fā)[1997]115號(hào))和《北京市勞動(dòng)局關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)勞動(dòng)部<關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理的復(fù)函>的通知》(京勞關(guān)發(fā)[1995]260號(hào))的規(guī)定，并依據(jù)企業(yè)的規(guī)章制度(例如員工曠工達(dá)到一定天數(shù)可以解除合同等)，將解除勞動(dòng)合同通知或限期到單位辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù)的通知，以書面形式直接送達(dá)員工本人;本人不在的，交其同住成年親屬簽收;直接送到有困難的，可以郵寄送達(dá)(在實(shí)務(wù)操作中，以EMS寄出《勞動(dòng)關(guān)系解除通知書》，并在快遞單上注明所寄文件為“勞動(dòng)關(guān)系解除通知書”，如因員工拒簽而退回時(shí)，應(yīng)在不拆開快件的情況下妥善保管);在上述方式無(wú)法送達(dá)的情況下，可公告送達(dá)即通過(guò)新聞媒介通知(即登報(bào)公告)。自公告之日起30日，視為送達(dá)。企業(yè)及時(shí)履行了以上程序，則可以避免因不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知，而承擔(dān)推定勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)的不利后果。